刘晓原的博客

    我以前经常代理患者与医院打医疗纠纷官司，平时也会给协会主办的报纸写点文章，协会人员特邀请我参加了会议。

    与会人员中有三名律师，唯独我是一个专门替患者告医院的律师,我从来没有担任过医院的代理人。

    这次研讨会的议题有五个，一是发生这种事的根源是什么？二是《医疗机构管理条例》中有规定，医疗机构为患者实施手术，特殊检查和特殊治疗应当征得患者家属或者关系人的同意并且签字。同时又规定，医疗机构对危重病人应当立即抢救。如何理解该《条例》及相关法律的特殊性，并在实际操作中实施？三是否应该赋予医生强制治疗权？四是免责制度的建立是否可能？或者有条件的建立？五是应急医疗法律救助建立的可能性。

   与会医疗专家和学者，针对此事件并围绕议题发表了各自的看法。他们的共识是，医院对“孕妻之死”没有责任，医院在肖志军签字不同意做剖腹产情况下，不施行手术也没有违规，不应该将强制治疗权赋予给医师。

   对肖志军“致孕妻死亡事件”，我也一直在关注，为此写过四篇博文。有的博文，还获得了新浪博客、搜狐博客、新华博客的推荐。

由于我没有替医院“主持公道”说好话，招来了不少谩骂声，还有人在留言中用骂娘的话攻击我。

    我在发言中说，从现行的法规来看，朝阳医院在手术签字环节，基本上符合规定。肖志军自称是李丽云丈夫，当时公安机关也是这样认定，病人也是由肖志军送进医院的，医院要肖志军签字同意手续，这做法没有错。虽然现已证实肖志军不是李丽云合法丈夫，两人属于同居关系，按《医疗机构管理条例》第33条规定，肖志军也是属于“关系人”。在肖志军不同意手术时，医院还通过公安机关查找李丽云的父母，并向卫生行政部门作了汇报，在得到上级主管部门答复后，没有强行手术抢救。医院在这个环节的工作，还是比较到位。

但是，我仍然认为该院存在医疗过错，问题出在诊治环节上（在此不具体细说）。

     我以为，这起事件的发生，原因是多方面的，但根本原因有两个，一是医患之间不信任；二是国家没有对农民工和农民医疗保障，没有对困难群体的救治制度。

如果有了这些保障制度，肖志军妻子怀孕后不可能不去医院做孕期保健，患了重感冒后也不可能会一直拖着，以致酿成了大病。

    有人认为，既能《医疗机构管理条例》和《执业医师法》规定了，医疗机构和医师负有救死扶伤，对危急病人进行救治义务。在家属不签字的情形下，也应当进行手术抢救。患者的生死权，不应由家属来决定，应由医师来掌握。

    这种观点，其实是说要赋予医疗机构和医师对患者的强制治疗权

     对此观点，我不完全赞同。

    我认为，除非没有家属在场，又必须紧急抢救，否则医疗机构在家属不签字情况下，医疗机构无权进行强制特殊治疗。理由是：

    从民事法律来看，患者到医院治病，双方之间达成的是医疗服务合同关系，患者和家属（当患者是未成年人、无民事或者限制民事行为能力、或意识不清时）有选择治疗权。他们有权选择手术治疗，还是保守治疗，还是放弃治疗。

    医院只是一个服务机构，医师只是专业服务人员，无权强迫患者接受某种特殊服务。

    除了特殊情形，如将强制治疗权赋予医疗机构，同样会带来一系列社会问题。因为对危重病人的紧急救治，并不是象一些媒体所说的那么简单，以为只要做了手术不仅可以保命，还可以完全康复。

   试想一下，手术抢救后，只挽救了一条生命，但是造成了严重后遗症，如严重的瘫痪之类的残疾，或者植物人，这个后果到底由谁来承担？由家属来承担吗？可家属是反对手术治疗的。由医院承担吗？紧急情况下的救治造成的严重后果（在没有违反操作规范情况下），医院是不用承担法律责任的。那么，这个责任只能由国家承担了，但是国家显然也是不干的。

    所以，我赞同在病人已失去表达情况下，只要有家属在场，手术就应当取得家属的同意。如果家属不同意，医院就无权强制治疗。如家属拒绝签字或者签字不同意，因此造成的后果，由家属来当承担。

   也许有人会说，如家属故意不签字，其目的是为了要造成患者死亡呢（这种情况是有可能发生）呢？我想，如出现了这种情况，产生了这样的怀疑，可以向公安机关报案，由司法机关依照法律查处，并追究家属责任。

医师协会有人问我，你们代患者告医院，法院都会判赔吧？我说，那不是这样的。患者要想打赢官司，太不容易了。她反问我为什么呢？我说，问题就出在医学会的医疗事故鉴定，鉴定难公平公正呀！

    我代理过很多起医疗纠纷，告过北京多家著名和不著名医院，官司能得到预期目的，却不多很少。有法官曾经当面对我和当事人说：“法官不懂医学，只要经过鉴定，有责任我就按责任大小判赔，没责任就驳回”。法院的判决，完全依赖于鉴定，一旦鉴定不公平，当事人能得到合理赔偿吗？

    据媒体报道，李丽云父母现在只起诉医院，而不将肖志军一起告上法院，我个人认为这个诉讼策略有一些问题。如果只告医院，结果肯定不理想。按我的思路就是将肖志军和医院一起告上法院，要求他们承担连带责任。

    如将肖志军也告上法院去了，这案件绝对不可能会被驳回，法院也一定会判肖志军承担比较大的责任，由于患者之死医院存在诊治方面的过错，法院必能会判医院承担连带责任。这样的话，由于肖志军太穷无法赔偿，最终还是由医院来承担了。如只告医院，被驳回起诉的可能性很大，既使会判也不会有多少钱。

    进入诉讼后，法院会要求原、被告对医疗纠纷进行司法鉴定。按照举证责任倒置举证原则，医院很可能会提出医疗事故鉴定，以证明李丽云死亡不属于医疗事故造成，医院在诊治过程中也没有过错。

    在这种情况下，如原告表示同意做医疗事故鉴定，这将对原告十分不利。理智的选择是，被告提医疗事故鉴定，原告则提医疗过错司法鉴定。按北京市高级法院规定，此时先由医学会做医疗事故鉴定，如鉴定结论为不属于医疗事故，且医疗事故鉴定又认为医院没有过错情况下，法院仍然要按原告的申请，继续做医疗过错司法鉴定。这个鉴定由社会上司法鉴定机构进行。一旦司法鉴定认为医院有医疗过错，法院就会按过错责任大小进行判赔。

      我认为，这些医疗纠纷由医学会来鉴定，会被鉴定为医疗事故的可能性几乎为零。

 (作者:北京市忆通律师事务所刘晓原律师)